2023年1月10日，國家發(fā)改委公布《企業(yè)中長期外債審核登記管理辦法》（發(fā)改委令第56號，下稱“56號文”），自2023年2月10日起施行。

　　戴德梁行華東區(qū)資本市場部執(zhí)行董事盧強，聯(lián)合通力律師事務(wù)所合伙人劉贇春，展開了一場關(guān)于“56號文”的四問四答，高效理清文件脈絡(luò)、洞悉其對外資并購房地產(chǎn)大宗物業(yè)的潛在影響。

　　盧強：發(fā)改委56號文上周五10號正式發(fā)布實施，似乎主要并非針對外資主體并購房產(chǎn)。其中前面也說“是指中華人民共和國境內(nèi)企業(yè)及其控制的境外企業(yè)或分支機構(gòu)，向境外舉借的…...”，那么其對我們常規(guī)外資并購房產(chǎn)是不是有影響？

　　劉赟春：發(fā)改委56號文主要目的為規(guī)范境內(nèi)企業(yè)境外舉債的登記程序，并非針對房地產(chǎn)行業(yè)，但涵蓋了房地產(chǎn)行業(yè)的中長期外債。此外，56號文開宗明義，于第二條明確適用主體范圍為“中華人民共和國境內(nèi)企業(yè)及其控制的境外企業(yè)或分支機構(gòu)”，但又于第三十三條進一步擴大了適用范圍至 “境內(nèi)企業(yè)間接在境外借用外債”，相應(yīng)的房地產(chǎn)行業(yè)跨境并購交易中如涉及中長期外債融資或再融資等，將受到一定程度的影響。

　　盧強：對于境外主體并購境內(nèi)房地產(chǎn)項目，針對以下三種情況：

　　1、新并購過程直接銀行貸款或其他借款；

　　2、融資替換；

　　3、有的案子由于特殊原因先行自有資金并購下來后再安排融資。

　　三種情況是否有差別

　　劉赟春：相較2044號文，56號文進一步擴大了適用范圍至境內(nèi)企業(yè)間接在境外借用外債的情形(第三十三條)，即主要經(jīng)營活動在境內(nèi)的企業(yè)基于境內(nèi)企業(yè)權(quán)益以境外企業(yè)名義發(fā)行債券或借用商業(yè)貸款等。

　　考慮到外商投資房地產(chǎn)企業(yè)通常以單體項目或資產(chǎn)包為基礎(chǔ)搭建境內(nèi)至海外的架構(gòu)，根據(jù)發(fā)改委的答疑，該等結(jié)構(gòu)極易滿足主要經(jīng)營活動在境內(nèi)的要求，從而如境外持有主體基于境內(nèi)企業(yè)權(quán)益發(fā)行債券或借用商業(yè)貸款等，需辦理外債審核登記并應(yīng)在借用外債前取得《企業(yè)借用外債審核登記證明》。

　　上述問題中的三種情況，我們認為第2種和第3種情形較易構(gòu)成境內(nèi)企業(yè)間接在境外借用外債的情形，從而需辦理外債審核登記。

　　盧強：若有影響的話，不知這個會是實質(zhì)審批還是形式流程備案，只是需要時間，若是后者，不知影響時間大致預估？

　　劉赟春：56號文第八條明確企業(yè)可根據(jù)自身資信情況和實際需要，自主決策在境內(nèi)外使用外債資金，但需符合第八條和第九條所列條件。基于該等表述，可以推定外債審核登記并非形式流程備案, 而是有一定審核要求。相較于2044號文的登記時間要求，56號文對于出具《企業(yè)借用外債審核登記證明》的登記時間放寬為3個月，因56號文生效日期尚短，我們無法判斷后續(xù)辦理外債審核登記實際所需時間。

　　盧強：其中第二十二條提到這個過程中律師事務(wù)所等機構(gòu)出具的文件不得有隱瞞、虛假記載、誤導性陳述和重大遺漏，并對其真實性、準確性和完整性承擔責任。不知如何理解這條

　　劉赟春：56號文第二十二條引入的專業(yè)機構(gòu)責任，實質(zhì)是對于為企業(yè)發(fā)行中長期外債提供服務(wù)的專業(yè)機構(gòu)出具的文件設(shè)定主體責任和處罰基礎(chǔ)，以保證申報材料的真實性、準確性和完整性。發(fā)改委答記者問中亦明確：以信息披露為核心，壓實各方主體責任，提高申報材料的真實性、準確性、完整性。

    來源：戴德梁行

編輯：jinbao